© 2016 Your company
Экспортный контракт оказания услуг
инструкция к применению

Экспорт услуг имеет свои особенности и прежде всего в области налогообложения, которое может регулироваться и национальным, и иностранным, и международным законодательствами. Конечно, есть ряд общих условий, которые присуще всем видам контрактов. Такие условия целесообразно включать в любой контракт, но есть и специальные условия, направленные на регулирование и снижение рисков в отношении такого рода особенностей.


Оказание услуг на экспорт может быть как самостоятельным, а может сопутствовать реализации товара. В таком случае условия оказания сопутствующей услуги необходимо включить в контракт соответствующего поставки товар. Безусловно услуги следует отличать от работ. Для работы важен результат и в рамках работы происходит переработка чего-либо и создание нового материального результата, продукта. Для услуги важен сам процесс ее исполнения и конкретный результат по большому счету не имеет существенного значения, так как он может быть и не достигнут.

Конечно, лучше, если экспортный контракт оказания услуг разработает юрист, штатный или привлеченный, с опытом работы по сопровождению экспортных сделок. При этом достаточно важным будет являться необходимость учитывать иностранную юрисдикцию иностранного контрагента. При самостоятельной разработке экспортного контракта, без привлечения профильного специалиста, следует учитывать определенные правила, которые помогут это сделать более качественно.


*материал подготовлен с учетом применения к экспортному контракту российского законодательства



Основные особенности общих положений договорного права Сингапура >>

Структура и условия контракта могут быть следующими:
Предмет контракта
Предмет договора на оказание услуг должен быть подробно и четко закреплен в самом договоре или в приложении к нему (спецификации, техническом задании и т.п.). Также разумно будет описать критерии результата оказанной услуги. Это крайне важно по следующим причинам:

1) для того, чтобы предмет считался согласованным сторонами, а сам контракт заключенным;
2) для минимизации разногласий о результате оказанных услуг.

Целесообразно, если это возможно, весь процесс оказания услуги разбить на этапы. Это важно для условий оплаты и определения стоимости фактически оказанного объема услуг.
Качество услуг
Качество услуг не всегда тождественно результату, которые предполагается достигнуть. Качество заключается в правильном осуществлении процесса, что в свою очередь не во всех случаях не является гарантией для достижения поставленного результата.

Например, исполнитель принял на себя обязательства по обучению сотрудников покупателя (он же выступает заказчиком) правилам эксплуатации приобретенного оборудования. Услуги такого рода часто являются сопутствующими при поставках высокотехнологичного или сложного товара. Исполнитель в обусловленном объеме и в срок оказал услуги по обучению, но отвечать за то, что сотрудники заказчика будут осуществлять эксплуатацию оборудования надлежащим образом, как это предполагал заказчик, Исполнитель не может и не должен. Соответственно здесь важен качественно исполненный процесс.
Объем услуг
Важным также является закрепление в контракте объема услуг. Отсутствие этого может привести к злоупотреблениям со стороны заказчика, и соответственно дополнительным расходам для исполнителя.

Например, заказчик должен оказывать в рамках контракта оплачиваемые консультационные услуги в рамках технической поддержки использования программного обеспечения. При этом стороны не закрепили период, в течение которого такие услуги оказываются, а также ограничения по ежедневному консультированию. Соответственно такие услуги должны будут оказываться в течение срока действия контракта и не лимитировано каждый день, что естественно может стать обременительным для исполнителя. В рамках приведенного примера целесообразно в контракте указать оплаченный период оказания услуг (месяц, квартал и т.д.) и количество часов ежедневного консультирования.
Сроки оказания услуги
Сроки оказания услуг также стоит указать в контракте, сделав оговорку о том, что они пропорционально увеличиваются на периоды невозможности исполнения услуг по причинам не зависящим от исполнителя (бездействия заказчика, действия третьих лиц и т.д.).

Также стоит учитывать разницу часовых поясов и, если это необходимо, определить часовой интервал, в пределах которого услуга оказывается, указав часовой пояс. Это имеет значение для оказания консультационных или иных услуг, где требуется контакт с заказчиком. Например, услуги оказываются в рабочие дни согласно российскому законодательству с 10.00 до 17.00 времени Москвы (МСК).
Приемка услуг
Документальное оформление сдачи-приемки результата оказанной услуг имеет существенное значение прежде всего для исполнителя, для исключения каких-либо претензий со стороны заказчика после подписания акта приемки оказанных услуг. Кроме того, не достаточно грамотное оформление таких документов может вызвать вопросы со стороны налоговых органов.

В акт приемки оказанных услуг следует включить:
1) дату составление акта и ссылку на соответствующий контракт;
2) дату/период оказания каждой услуги;
3) место оказания услуг (особенно, если это имеет значение для налогообложения);
4) содержание/описание каждой из оказанных услуг;
5) объем/количество каждой оказанной услуги (количество единиц, часов, др.);
6) должность и полное имя сотрудника исполнителя, непосредственно оказывавшего услуг (если имеет значение);
7) должность и полное имя сотрудника заказчика, которому непосредственно была оказана услуга (если имеет значение);
8) стоимость каждой оказанной услуги и их общую стоимость;
9) указание на то, что все услуги оказаны в срок, в полном объеме и надлежащего качества, стороны претензий друг к другу не имеют;
10) указание на то, что результат оказанных услуг передан заказчику.

Также в контракте следует закрепить порядок сдачи и приемки услуг, указав сроки направления исполнителем заказчику акта для подписания и сроки на его согласование и подписание заказчиком. Целесообразно закрепить условие о том, что в случае не направления заказчиком в адрес исполнителя подписанного акта или мотивированного отказа от его подписания в срок, установленный контрактом, после получения акт, услуги по такому акту считаются принятыми заказчиком без возражения, а акт имеет для сторон юридическую силу.
Цена и Условия оплаты
В контракте следует закрепить стоимость каждой оказываемой услуги.

Цена контракта имеет значение для соблюдения экспортером требований валютного контроля:
1) при сумме контракта менее 200 тыс. рублей экспортеру следует уведомить свой банк о коде валютной операции;
2) при сумме контракта свыше 200 тыс. рублей, но менее 6 млн. в банк необходимо будет предоставить договор и документы, связанные с его оплатой и исполнением (инвойсы, накладные, акты приема-передачи, счета-фактуры, таможенные декларации);
3) если сумма контракта 10 млн. и более, то такой контракт подлежит постановке на учет в банке.

Также должна быть зафиксирована валюта стоимости услуг и валюта платежа по контракту. Они могут быть различными. При необходимости следует указать, какой курс валюты применяется при закреплении цены в рублях, а расчетов в иностранной валюте. Следует урегулировать вопрос курсовых разниц валют, если предполагается пост оплата за товар, например, установить, так называемый валютный коридор. Обязательно следует указать порядок и сроки оплаты, а также условия о распределении расходов (комиссии и иные платежи в пользу банков) между сторонами при совершении банковских платежей.

Следует зафиксировать стоимость каждого этапа оказываемой услуги или периоды оплаты выполненного объема услуг (например, ежемесячная оплата фактически выполненного объема, что может быть применимо для аутсорсинга).

Валютная оговорка и баланс интересов сторон >>
Валютный контроль
Примите во внимание требования валютного контроля. Обязанность репатриации валютной выручки актуально при работе по пост оплате. В таком случае стоит предусмотреть ответственность иностранного покупателя за нарушение сроков оплаты в размере не меньшем, чем размер ответственности, к которой может быть привлечен экспортер за неисполнение обязанности по возврату валютной выручки по причине нарушения покупателем обязанности по оплате товара.

Неисполнение обязанности по репатриации валютной выручке в установленные контрактом сроки чревато привлечением к административной ответственности по ст. 15.25. КоАП РФ в виде штрафов, размер которых в зависимости от правонарушения составляет от 5 до 30 процентов от суммы, причитающейся от иностранного контрагента российскому экспортеру и от 3 до 5 процентов, если осуществление расчетов по контракту определено в российских рублях.

В настоящее время обязанность по возврату валютной выручки на свои счета для внешнеторговых компаний сохраняется, она не была упразднена Указом Президента РФ № 430 «О репатриации резидентами — участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации». Данная обязанность в своем размере приравнена к размеру валюты, полученной от внешнеторговой сделки и подлежащей обязательной продаже. В настоящее время такой размер равен нулю. Подробнее можно прочитать об этом здесь: Об уменьшении обязанности репатриации валютной выручки >>

Об общих положениях валютного контроля и постановке внешнеторгового контракта на учет в банке >>
О репатриации валютной выручки >>
Налогообложение
Важным критерием в налогообложении услуг, оказываемых российским лицом иностранному контрагенту, является место оказания услуги. Например, местом оказания не является территория РФ следующих услуг:

  • передача патентов, лицензий, авторских прав, торговых марок, иных аналогичных прав;
  • разработка программного обеспечения и баз данных;
  • оказание консультационных, бухгалтерских, аудиторских, юридических, инжиниринговых, маркетинговых, рекламных и услуг по обработке информации;
  • предоставление в аренду персонала.
Соответственно при осуществлении экспорта такого рода услуг следует:

1) ознакомиться с регулированием их налогообложения в соответствующем международном соглашении об избежании двойного налогообложения, заключенным между РФ и иностранным государством (при наличии такого соглашения);
2) ознакомиться с законодательством соответствующего иностранного государства, регулирующего налогообложение дохода от реализации соответствующей услуги, если согласно соглашению об избежании двойного налогообложения услуга подлежит обложению налогом в иностранном государстве.

Понимание размера налога, который подлежит уплате при реализации услуги, может помочь более эффективно сформировать цену услуги или отчуждаемых прав на результат интеллектуальной деятельности.

Кроме того, в контракте следует закрепить перечень документов, подтверждающих уплату иностранным заказчиком, как налоговым агентом, налога на территории иностранного государства путем его удержания из суммы вознаграждения за услугу. А также обязанность и срок предоставления таких документов исполнителю и ответственность за не исполнение данной обязанности.

Наличие вышеуказанных документов, как правило, необходимо для подтверждение российским налоговым органам того, что налог был уплачен за рубежом, в рамках процедуры устранения двойного налогообложения.

Подробнее о подтверждении экспортного НДС 0% >>
О налогообложении услуг, реализуемых иностранным лицам: НДС >>
Об общих принципах двойного налогообложения >>
О налогообложении роялти от источника выплаты в Казахстане >>
О риске доначисления НДС за приобретенное у иностранного контрагента ноу-хау (обзор кейса) >>
Права и обязанности Сторон
Следует закрепить права и обязанности сторон контракта, которые не зафиксированы в его других разделах. Это можно сделать в рамках самостоятельного раздела, куда стоит включить обязанности сторон по предоставлению той или иной необходимой информации в рамках взаимодействия сторон, информированию сторонами друг друга, отчетности, согласовыванию определенных действий, права на совершение определенных действий в соответствующих случаях и т.д.

Обобщенно это может быть сформулировано примерно так: Исполнитель обязан в определенный срок запросить у заказчика информацию и документацию, необходимые для оказания услуги, а заказчик обязан в определенный срок предоставить ее. В случае непредоставления заказчиком данной информации в указанный срок, исполнитель вправе приостановить оказание услуг, уведомив об этом заказчика. При этом такая приостановка оказания услуг пропорционально увеличивает срок оказания услуги без применения к исполнителю каких-либо мер ответственности.
Ответственность
Меры ответственности определяются сторонами контракта по договоренности. В качестве ответственности могут быть применимы классические меры неустойка за нарушение сроков оплаты и штрафы за нарушение отдельных обязательств.

Также является целесообразным установить, что одновременно с неустойкой и штрафами могут быть взысканы и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Кроме того уплата неустоек, штрафов и процентов не должна лишать экспортера возможности компенсировать убытки в полном размере как в виде реального ущерба, так и упущенной выгоды или других косвенных убытков. Эти положения следует закрепить в условиях контракта.

Разумно стремиться к тому, чтобы ответственность российского экспортера была не выше ответственности иностранного контрагента, соответствовала балансу интересов обеих сторон, что будет являться справедливым.
Обеспечение исполнения обязательства
Под обеспечением исполнения обязательства следует понимать такой инструмент, который удерживает сторону контракта он нарушения своих обязательств и минимизируют негативные последствия для другой стороны. Учитывая то, что при оказании услуг в определенной степени риски для сторон ниже, чем при поставке товара, а взаимный контроль сторон за надлежащим выполнением условий контракта является более прозрачным, применение классических способов обеспечения исполнения обязательств в форме банковской гарантии или аккредитива исполнения обязательств не так распространено, но не исключается.

В данном случае более эффективным может быть:

1) условие о возможности исполнителя приостановить оказание услуги или отказаться от исполнения контракта в целом при наличии со стороны заказчика определенных действий или бездействий;
2) закрепить поэтапную оплату услуг.

О возможности погашения валютного обязательства третьим лицом >>
Форс-мажор
В положениях о форс-мажоре следует указать:

1) какие обстоятельства относятся к обстоятельствам непреодолимой силы;
2) каким образом наступление таких обстоятельств должно быть подтверждено, какими документами, каким органом/организацией;
3) в какие сроки и в каком порядке сторона контракта должна уведомить другую сторону о наступлении форс-мажора и последствия нарушения этого;
4) сроки, после которых стороны вправе отказаться от исполнения контракта без применения к ним мер ответственности;
5) последствия прекращения контракта в связи с наступлением обстоятельства непреодолимой силы.

Следует учитывать, что обстоятельства непреодолимой силы должны обязательно одновременно отвечать признакам непредвиденности при соблюдении разумных мер предосторожности и не возможности преодолеть наступившее обстоятельство.

Также будет разумным включить в перечень обстоятельств непреодолимой силы и международные санкции, в результате введения которых та или иная сторона не сможет исполнить полностью или частично свои обязательства.

Подробнее об обстоятельствах, признаваемых форс-мажором и отнесения к ним санкций >>
Срок действия контракта
Важным является условия о сроке действия контракта. При их формулировании стоит учесть следующее:

1) момент, с которого контракт вступает в силу и начинает действовать для сторон;
2) определить дату, которой контракт заканчивает свое действие, либо закрепить периодом действия контракта;
3) условие о пролонгации контракта, если это необходимо;
4) какие обязательства продолжают действовать для сторон после прекращения действия контракта.

Если срок действия контракта не указан, то контракт считается действующим до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами своих обязательств.
Расторжение контракта
Является важным закрепление в контракте основания, по которым экспортер может отказаться от его исполнения в одностороннем порядке. Это особенно важно для контракта оказания услуг. Как правило, такими основаниями могут быть:

1) длительное нарушение сроков оплаты оказанных и принятых заказчиком услуг;
2) длительное не исполнение заказчиком каких-либо своих обязательств по контракту;
3) однократное нарушение заказчиком обязательств по контракту, которые является для исполнителя существенными, важными (например, нарушение заказчиком конфиденциальности, его банкротство и т.п.).

Также к таким обстоятельствам можно отнести и введение международных санкций, которые делают не возможным исполнение контракта той или иной стороной полностью или в части. Но при включении в контракт данного условия экспортеру следует определить что будет для него более выгодным - отнесение санкций к форс-мажору или к основанию для одностороннего отказа от контракта, так как порядок его прекращения и последствия такого прекращения различны.

Кроме того следует закрепить порядок отказа от контракта и момент, с которого он будет считаться прекратившим свое действие.

Применительно к контракту оказания услуг российское законодательство позволяет заказчику в любое время отказаться от контракта, оплатив исполнителю только фактически понесенные расходы и выполненные к этому моменту услуги. Соответственно целесообразно закрепить условие о прекращении действия контракта через такой период времени, который позволит завершить определенный этап оказания услуги, чтобы он был в полном объеме оплачен.

Разрешение споров
Следует установить срок рассмотрения досудебной претензии. Также могут быть закреплены определенные требования к содержанию претензии. Разрешение спора неразрывно связано с закреплением права, применимого к контракту и спорам, вытекающим из него, а также установлением суда, где будет рассматриваться спор между сторонами.

О признании и приведении в исполнение в РФ решения иностранного коммерческого арбитражного суда >>
О признании и приведении в исполнение решений российских судов на территории Белоруссии можно >>
О признании и приведении в исполнение судебных решений на территории Египта >>
Применимое право
Выбор права является крайне важным. Естественно для российского экспортера наиболее удобным будет являться в качестве применимого к контракту права – право Российской Федерации. При этом применение российского права также целесообразно распространить и на споры связанные с заключением контракта и взысканием основательного обогащения, возникшего у покупателя, вследствие расторжения контракта экспортером.

Не закрепление условия о праве в контракте может привести, что применимое право будет определяться по соответствующему двустороннему межправительственному соглашению, либо принципу наибольшей взаимосвязи контракта с территорией соответствующего государства. По общему правилу, согласно законодательству РФ таким правом будет право государства исполнителя, но если услуга тесно будет связана с территорией иностранного государства (например, услуга оказывается непосредственно на его территории), то скорее всего применяться будет право соответствующего иностранного государства.

Подробнее о выборе применимого права к экспортному контракту читайте здесь >>
Подсудность
В качестве суда, которому спор будет передан на рассмотрение, может выступать: российский суд, иностранный суд или международный коммерческий арбитражный суд. Какой суд выбрать зависит от разных обстоятельств. От суммы возможного иска. От удобства для экспортера. От наличия между Российской Федерацией и иностранным государством международного соглашения, позволяющего исполнить решение российского суда в иностранном государстве.

Конечно, наиболее удобным для российского экспортера является либо российский государственный арбитражный суд, либо международный арбитраж в России, как правило, это Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ. В качестве альтернативного суда может быть установлен и иностранный международный коммерческий арбитражный суд. Большинство стран мира признают и исполняют решения международный коммерческих арбитражей, но при этом рекомендуется предварительно изучить процедуру такого признания решения международного арбитража в соответствующем государстве.

Подробнее о выборе и определении подсудности к внешнеторговому контракту >>
Об особенностях определения компетентного суда для разрешения спора между российской и китайской компаниями >>
Об определении подсудности в потребительском споре с иностранной компанией читайте здесь >>

Конфиденциальность
Если вы решили закрепить в контракте положения о конфиденциальности в отношении информации, передаваемой сторонами друг другу в рамках исполнения контракта, то следует установить:

1) какая информация будет относиться к конфиденциальной;
2) период режима конфиденциальности такой информации после прекращения действия контракта;
3) действия и порядок их совершения, которые необходимо осуществить стороне в случае передачи конфиденциальной информации третьим лицам;
4) условия передачи конфиденциальной информации третьим лицам, государственным, правоохранительным и судебным органам;
5) ответственность за нарушение установленных требований о конфиденциальности.

Между сторонами может быть заключено и самостоятельное соглашение о неразглашении (non-disclosure agreement (NDA)), которое будет покрывать отношения и по контракту оказания услуг.
Интеллектуальная собственность
В случае, если в результате оказания услуг создается какой-либо объект интеллектуальной собственности, то в контракте необходимо урегулировать передаются ли права на такие объекты заказчику, в каком объеме (если передаются) и на каких условиях.

Кроме того в случае создания какого-либо объекта интеллектуальной собственности в рамках оказания услуги исключительные права на такой объект могут возникнуть непосредственно у сотрудника исполнителя, который его создал. Такое может произойти, если между исполнителем и его сотрудником четко не определено, что все права на объекты интеллектуальной собственности, создаваемые в рамках исполнения сотрудником своих трудовых обязанностей, возникают непосредственно у работодателя (т.е. исполнителя), а не у работника. Это должно быть урегулировано трудовым договором с указанным работником, его должностной инструкцией, иными внутренними документами исполнителя.

Защита товарного знака в Индии на примере судебного спора >>
Стандарты для оценки общих нарушений товарных знаков в Китае >>
Документооборот
Условия о документообороте сторон контракта является крайне важным, особенно для контрактов оказания услуг, так как оказание услуг предполагает достаточно регулярное взаимодействие сотрудников сторон.

Недостаточно подробное закрепление условий документооборота может иметь серьезные негативные последствия. В случае не указания в контракте условий о применения и признания сторонами электронных документов (сканов, электронных писем, сообщений и т.д.) такие электронные документы в некоторых случаях могут не иметь юридической силы и не будут подтверждать соответствующие факты и обстоятельства.

В данном разделе контракта целесообразно закрепить:

1) лиц, уполномоченных на направление писем, от лица сторон;
2) электронные адреса сторон, с которых и на которые письма и документы будут считаться отправленными и полученными соответственно;
3) наличие или отсутствие юридической силы у сканированных документов, направляемых сторонами, включая заключение самого контракта и иных документов путем обмена их подписанными сканированными образами;
4) наличие или отсутствие юридической силы у электронных писем и сообщений, в том числе, направленных с использованием мессенджеров;
5) сроки, когда сообщение/письмо стороны будет считаться полученным.
Заверения и гарантии
Заверения и гарантии сторон могут быть следующими:

1) стороны подтверждают свою правоспособность;
2) стороны гарантируют, что при заключении данного контракта ими получены все необходимые разрешения и одобрения в рамках требований их учредительных документов и национального законодательства;
3) в некоторых случаях имеет значение, чтобы были закреплены гарантии о добросовестной уплате иностранным контрагентом налогов и сборов;
4) иностранный покупатель гарантирует, что заключение данного договора не имеет цели нарушения какого-либо законодательства;
5) стороны обязуются действовать добросовестно в рамках исполнения контракта;
6) санкционные заверения: контрагент не находиться прямо или косвенно под санкциями;
7) заверения покупателя об отсутствии препятствий и ограничений на совершение платежей по банковским реквизитам экспортера, а также использование своих банковских счетов.

Внесение условий такого рода будет свидетельствовать о добросовестности и должной осмотрительности российской компании.
Антикоррупционная оговорка
Антикоррупционная оговорка может свидетельствовать об открытости, добросовестности сторон, подтверждать их законопослушность, для российской компании оговорка такого рода также будет являться дополнительным имиджевым плюсом в отношениях с иностранным контрагентом.

Такая оговорка может включать в себя обязательства соблюдения как российского, так и иностранного законодательства, отказ от подкупа государственных служащих и должностных лиц, в том числе сотрудников покупателя, и другие подобные заверения.

Заключительные положения
В данном разделе можно предусмотреть те условия, которые не вошли в другие разделы, но имеют важное значение для исполнения контракта. Например:

1) применение терминологии (понятийного аппарата), установленной контрактом, к его приложениям, дополнительным соглашениям, т.е. имеют ли по отношению к данным документам понятия самого контракта такое же значение;
2) указать текст контракта на каком языке превалирует в случае наличия расхождений по смыслу между текстом на русском и иностранном языке (если контракт двуязычный);
3) порядок поведения сторон контракта при изменении их реквизитов или иных данных;
4) перечень приложений к контракту и другие условия.

Об особенностях перевода теста контракта на иностранный язык >>

Мы поможем
Провести экспертизу внешнеторгового контракта, выявим риски и дадим рекомендации к их минимизации. Разработаем внешнеторговый контракт под индивидуальные условия или рамочный (поставка, оказание услуг, выполнение работ, агентский договор, лицензионное соглашение ., дистрибьюторское соглашение и др.).
Made on
Tilda