© 2016 Your company
Материал недели

Подсудность и применимое право во внешнеторговом контракте
Часто стороны внешнеторгового контракта не уделяют должного внимания условиям подсудности и применимого права. Между тем это крайне важные условия такого контракта. Первая часть большого материала об этом рассказывает правила закрепления сторонами и определения применимого к внешнеторговому контракту права.

Применимое право (часть 1)
Применимое к внешнеторговому контракту право cтороны могут определить самостоятельно и в таком случае все достаточно ясно, но как определить право, подлежащее применению, если стороны не закрепили его в контракте? Что стоит учесть при выборе права?
Стороны определили применимое право к контракту

К внешнеторговому контракту подлежит применение право того государства, которое стороны определили в качестве такового к их отношениям в рамках такого контракта. Стороны также могут определить применение права нескольких государств. <1>


Стороны также могут выбрать регулирование контракта правом третьего государства, резидентами которого ни одна из сторон не является.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела (ч.2 ст. 1210 Гражданского кодекса РФ). Аналогичное требование предъявляется нормами законодательства большинства государств.

Если применимое право нельзя однозначно определить из условий контракта, то суд определит такое право как, если оно не установлено. Например, если стороны в разных условиях контракта предусмотрели применение права различных государств.
<1> ФОРМУЛИРВОКА:

"К отношениям Сторон по настоящему Договору или в связи с ним применяется право Российской Федерации. Данный Договор и все связанные с ним действия должны регулироваться, контролироваться, толковаться и исполнятся в соответствии с законодательством Российской Федерации без учета применительно к этому норм коллизионного права".

Стороны установили применимое право после заключения контракта

Право, применимое к внешнеторговому контракту и определенное сторонами после заключения такого контракта, имеет обратную силу для сторон и подлежит применению к такой сделке. В одном из дел суд кассационной инстанции сделал следующий вывод:

"Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки в точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора (пункт 3 статьи 1210 ГК РФ).

Во всех дополнительных соглашениях к Договору стороны указали, что во всем, что не урегулировано дополнительными соглашениями, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

В связи с изложенным кассационная инстанция приходит к выводу о том, что стороны Договора с учетом дополнительных соглашений пришли к соглашению о том, что к спорным отношениям по Договору подлежит право Российской Федерации" .<2>
<2> ПРАКТИКА:

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.02.2017 N Ф07-13856/2016 по делу N А21-4599/2015.

Стороны контракта также могут установить условное право

Право, применимое к внешнеторговому контракту и определенное сторонами после заключения такого контракта, имеет обратную силу для сторон и подлежит применению к такой сделке. В одном из дел суд кассационной инстанции сделал следующий вывод:

"Стороны вправе заключить условное (альтернативное) соглашение, в котором выбор применимого права зависит от выбора той стороны, которая в будущем судебном разбирательстве будет являться истцом, либо в котором предусмотрено применение права той стороны, которая в будущем при возникновении спора выступит истцом или ответчиком (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ). В рамках таких соглашений право, подлежащее применению к договору, фиксируется в момент предъявления первого иска; предъявление последующих исков из того же договора, в том числе встречных, не влечет изменения зафиксированного применимого права. Риск неопределенности применимого права до момента подачи первого иска несут сами стороны, заключившие условное (альтернативное) соглашение о применимом праве.

Вместе с тем судам следует исходить из того, что условие в альтернативном соглашении о применимом праве не может носить диспаритетный (асимметричный) характер и зависеть исключительно от воли одной конкретной стороны (например, предоставлять только займодавцу возможность выбора применимого права из нескольких вариантов, лишая заемщика такой же возможности выбора). Такие соглашения суду следует считать недействительными и определять договорный статут на основе коллизионных норм, применимых при отсутствии соглашения сторон о выборе права" .<3>
<3> ПРАКТИКА:

Пункт 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации".

Применимое право определяется на основании международного соглашения

В случае, если применимое право не установлено сторонами в контракте, то оно может быть определено на основании соответствующего международного соглашения, заключенного между Российской Федерацией и иностранным государством, резидентом которого является контрагент.

"Часть 1 ст. 36. Обязательства по договорам определяются законодательством государства, которое будет избрано сторонами. Если стороны не избрали подлежащего применению законодательства, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой проживает, учреждена или имеет местонахождение сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. К договору о создании предприятия применяется право Договаривающейся Стороны, на территории которой это предприятие должно быть учреждено" .<4>
<4> ПРИМЕР:

"Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам" (подписан в г. Варшаве 16.09.1996).

Применимое право сторонами не определено

Достаточно распространенным является случай, когда стороны внешнеторгового контракта не определяют никакого права, подлежащего применению. В таком случае суды самостоятельно определяют право, подлежащее применению.

На практике суды могут исходить из различных критериев для определения применимого права в зависимости от условий контракта и действий сторон, направленных на его исполнение.

Согласно пункту 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации" судом при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяются положения статьи 1211 ГК РФ.

Пункт 1 данной статьи говорит о том, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
  • место нахождения стороны исполняющей внешнеторговый контракт поставки;
Для договора поставки стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся продавцом (п.1 ч.2 ст. 1211 ГК РФ).

"В договоре купли-продажи стороной, которая осуществляет характерное исполнение, признается продавец (подпункт 1 пункта 2 статьи 1211 ГК РФ). Если покупатель по условиям договора принимает на себя существенные неденежные обязательства (например, обязательство обеспечить рекламу и маркетинг товара продавца на определенной территории, продать товар на определенную минимальную сумму и т.п.), то суд на основе оценки условий и существа договора, а также совокупности иных обстоятельств дела может прийти к выводу о том, что стороной, которая осуществляет характерное исполнение, является покупатель". <5>
<5> ПРАКТИКА:

Пункт 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации".

  • приоритет языка контракта;
В судебной практике выявлен факт определения судом применимого права, исходя из приоритета русского языка над английским в спорном договоре займа. Нельзя исключать, что такой подход может быть применен и для других видов договора, хотя такой подход суда видится скорее исключением, чем закономерностью.

"Кроме того, суд установил, что содержание договоров займа свидетельствует о тесной связи с Российской Федерации, так как в отношении всех договоров займа применимым правом является российское в соответствии с пунктами 7.5 договоров, установлен приоритет русского текста договора над английским, согласно пунктам 7.2, необходимые для дела доказательства находятся на территории Российской Федерации". <6>
<6> ПРАКТИКА:

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.12.2017 № Ф05-17821/2017 по делу № А40-255169/16.

  • место ведения бизнеса;
При отсутствии закрепленного контрактом права, подлежащего применению, суд может установить более тесную связь хозяйственной и предпринимательской деятельности иностранной стороны спорного контракта с территорией Российской Федерации. В таком случае вероятнее всего будет подлежать применению российское право даже, не смотря на то, что иностранная компания будет зарегистрирована на территории иностранного государства.

"Поскольку согласно п. 1 ст. 1211 ГК РФ, если иное не предусмотрено ГК РФ или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, такой стороной для договора возмездного оказания услуг является в силу подпункта 16 п. 2 ст. 1211 ГК РФ исполнитель, в то же время в соответствии с п. 9 ст. 1211 ГК РФ, если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан, при этом в спорном случае услуги в рамках договоров, заключенных между иностранным юридическим лицом (исполнителем) и авиационной компанией (заказчиком), в рамках которых исполнитель принял на себя обязательство по предоставлению заказчику услуг по обеспечению функционирования пассажирских сервисов в отношении осуществляемых заказчиком авиаперевозок, оказывались на территории Российской Федерации и для целей осуществления заказчиком хозяйственной деятельности на территории РФ, по нормам российского права, никакой иной связи с иностранным элементом, кроме места регистрации исполнителя, не имелось, суд пришел к выводу, что спорные правоотношения были более тесно связаны с правом РФ, нежели с правом страны регистрации исполнителя, следовательно, в данном случае подлежали применению нормы российского права". <7>
<7> ПРАКТИКА:

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2017 N 13АП-5441/2017, 13АП-5442/2017, 13АП-1494/2017 по делу N А56-75891/2015/тр315.

  • в тексте контракта имеются ссылки на нормы определенной юрисдикции;
Если стороны контракта явно не установили в его условиях право, подлежащее применению, но в тексте договора ссылались на определенные нормы права соответствующего государства, то суд может прийти к выводу, что стороны заключали контракт, руководствовались правом одного и того же государства.

"Устанавливая наличие воли сторон, направленной на выбор применимого права, суд вправе констатировать существование подразумеваемого соглашения о применимом праве, в частности, в случае, если стороны в тексте договора ссылались на отдельные гражданско-правовые нормы определенной страны либо если стороны при обосновании своих требований и возражений (например, в исковом заявлении и отзыве на него) ссылаются на одно и то же применимое право. Кроме того, суд вправе прийти к выводу о наличии подразумеваемого соглашения о применимом праве при наличии тесной связи между двумя договорами с участием одних и тех же лиц, когда один из этих договоров содержит оговорку о применимом праве, а другой заключенный позднее договор такой оговорки не содержит". <8>
<8> ПРАКТИКА:
Пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации".
  • в ходе судебного разбирательства стороны спора ссылаются на нормы права одной и той же юрисдикции;
Согласно ч. 3 ст. 1210 Гражданского кодекса РФ, выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Соответственно стороны контракта могут выбрать применимое право после его заключения, если они не определили его условиями контракта. <9>
<9> ПРАКТИКА:
Пункт 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 N 158 "Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц".
В одном из дел, рассмотренных Международным коммерческим арбитражным судом при ТПП РФ, суд определил применимое право, изучив переписку сторон спора. Соответственно при отстаивании своей позиции в рамках досудебных переговоров по контракту, в котором не закреплено применимое право, стоит внимательно отнестись к ссылкам на то или иное законодательство.

"4.2. Стороны Договора могут выбрать по соглашению между собой право, применимое к их правам и обязанностям по Договору, как при его заключении, так и в последующем (п. 1 ст. 1210 ГК РФ). Такое соглашение должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий Договора либо совокупности материалов дела (п. 2 ст. 1210 ГК РФ). Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения Договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения Договора (п. 3 ст. 1210 ГК РФ).

4.3. В самом Договоре отсутствует соглашение сторон о выборе применимого права. Вместе с тем, как следует из представленной в материалы дела последующей переписки сторон, касающейся исполнения Договора, и Истец, и Ответчик в своих письмах друг другу неоднократно ссылались на российское законодательство. Так, в письме Ответчик отмечает, что ссылка на Договор не может считаться ничтожной, поскольку "не противоречит законодательству РФ и фактическим обстоятельствам", а в другом письме Ответчик сообщает Истцу, что "в соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора". Истец, в свою очередь, упоминает конкретные нормы ГК РФ, в частности, в письме. Ни одна из сторон не ссылалась при этом на нормы Венской конвенции.

В указанных обстоятельствах состав арбитража приходит к выводу о том, что после заключения Договора стороны достигли соглашения о применении к их правам и обязанностям по нему российского законодательства". <10>
<10> ПРАКТИКА:
Решение МКАС при ТПП РФ от 18.04.2017 по делу N 102/2016 МКАС.
Рассмотрение спора по иностранному праву

Необходимо отметить, что указание в контракте на суд, который стороны выбрали в качестве места рассмотрения спора, не является выбором применимого права. Российский суд может рассмотреть иск и в соответствии с нормами права иностранного государства также как и иностранный суд может рассмотреть дело по нормам российского права.

"В соглашении о применимом праве стороны вправе использовать любые термины и формулировки, указывающие на выбор ими того или иного права (например, указание на применение права, законодательства, законов, нормативных актов или норм определенной страны) (пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24).
Дополнительным соглашением N 1 от 16.12.2016 к договору N 15/12 от 15.12.2016, заключенным между ПТ "Технолифт" и ООО ЛОЭЗ "Гидромаш", стороны изменили пункт 6.2 договора, согласно которому, при не разрешении спорных вопросов путем переговоров, стороны вправе разрешить спор в экономическом суде Брестской области (по месту исполнения договора) или Арбитражном суде Липецкой области (по месту нахождения субподрядчика) по выбору истца. Применимое право - право Республики Беларусь.

Таким образом в обжалуемых судебных актах правомерно отмечено, что в рассматриваемом случае к сложившимся правоотношения сторон, вытекающим из договора N 15/12 от 15.12.2016, подлежат применению нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь". <11>

В другом деле при рассмотрении спора российский суд применил право КНР. <12>
<11> ПРАКТИКА:
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.07.2020 N Ф10-2684/2020 по делу N А36-10881/2018.

<12> ПРАКТИКА:
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.07.2021 N Ф07-9834/2021 по делу N А56-85299/2018.

Следует отметить, что стороны спора и иные лица, участвующие в деле, не ограничиваются в способах представления доказательств, свидетельствующих о том или ином содержании иностранного права.

Арбитражный суд вправе считать содержание иностранного права установленным, если представленное одной из сторон заключение по вопросам содержания иностранного права содержит необходимые и достаточные сведения и не опровергнуто при этом другой стороной путем представления сведений, свидетельствующих об ином содержании иностранного права <13>.
<13> ПРАКТИКА:
Пункты 19, 20 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.07.2013 N 158 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц".
Таким образом, анализ российского законодательства и судебной практики позволяет сделать следующие выводы:

(1) Стороны внешнеторгового контракта вправе самостоятельно установить применимое к контракту право либо определить условное право.
(2) При отсутствии установленного контрактом применимого права такое право устанавливается судом на основании соответствующего международного соглашения России с иностранным государством.
(3) Если такого соглашения нет, то применимое право может быть установлено, исходя из:
  • условий и содержания контракта;
  • взаимоотношений сторон контракта в рамках его исполнения;
  • поведения сторон при обосновании своей позиции в переписке или в ходе спора;
  • установления того, с правом какого государства наиболее тесно связан контракт.
(4) Cуды обращают внимание на наличие ссылок на нормы определенного права в тексте контракта или в переписке сторон, а также при обосновании позиции уже в суде; на язык контракта; место исполнения и заключения контракта; учитывают ссылки на применимое право или нормы права в дополнениях к контракту или иных документах, ссылающихся на спорный контракт.
(5) Российский суд может рассмотреть спор по нормам иностранного права.
Мы поможем
Команда VED LEGAL готова оказать услуги по экспертизе имеющегося внешнеторгового контракта, выявить существующие риски, связанные с закрепленным в контракте применимым правом, а также разработать внешнеторговый контракт в ваших интересах.
Made on
Tilda