© 2016 Your company
Экспортный контракт поставки
инструкция к применению
Автор: Антон Алексеев
Партнер Юридической компании Law & Commerce Offer
a.alekseev@lawcomoff.ru

Внешнеторговый контракт является основой для экспортной сделки поставки. Довольно часто компании, начинающие выходить на международные рынки, сталкиваются со сложностями составления контракта для экспорта. Кто-то использует различного рода шаблоны контракта, найденные на просторах Интернета. Другие адаптируют договор, использующийся ими при поставках на российском рынке. Третьи вносят свои изменения в текст контракта, который предлагает к подписанию иностранный покупатель.


Договоры поставки для внутреннего рынка, как правило, не имеют нужных внешнеторговых условий, которые минимизировали бы риски экспортера. Самостоятельная же доработка имеющегося договора при отсутствии необходимого опыта может привести к дополнительным рискам. Использование контракта, предложенного иностранным контрагентом, может привести к заключению контракта на невыгодных условиях.


Как в таком случае лучше поступить? Конечно, лучше, если экспортный контракт разработает юрист, штатный или привлеченный, с опытом работы по сопровождению экспортных сделок. При самостоятельной разработке экспортного контракта, без привлечения профильного специалиста, следует учитывать определенные правила, которые помогут это сделать более качественно.



Основные особенности общих положений договорного права Сингапура >>

Вначале следует определиться с некоторыми общими условиями:


1) Определитесь с наиболее подходящим для вас базисом поставки согласно правилам международной торговли ИНКОТЕРМС. Не обязательно, чтобы все условия контракта совпадали с выбранным базисом. Допустимо сделать оговорку о приоритете условий контракта над правилами ИНКОТЕРМС.


2) Решите, будет ли к контракту применяться Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров» (Заключена в г. Вене 11.04.1980) или нет. Так называемая «Венская конвенция ООН» имеет некоторые положения, отличные от привычных норм российского права, регулирующих поставку товаров.


3) Определитесь с правом, которое будет применяться к контракту, а таже судом, где будет рассматриваться спор в случае возникновения.


4) Учитывайте государство экспорта. Экспорт товаров в государство Евразийского Союза имеет свои особенности. Например, единые технические регламенты, которые могут относиться к экспортируемому товару, особенности подтверждения ставки 0% НДС и другое.


Структура и условия контракта могут быть следующими:
Предмет контракта
Товар, который будет поставляться, должен быть четко определен и закреплен в тексте контракта либо в приложении к нему, или в конкретной спецификации на поставку. Следует указать полное производственное и фирменное наименования, артикул (при наличии) и иные существенные характеристики товара. При поставке товара с программным обеспечением также указать наименование такого ПО. Если поставка товара предполагает также выполнение каких-либо работ или оказание услуг, то их также следует максимально четко определить в контракте.
Базис и условия поставки
В контракте следует закрепить наиболее подходящий базис ИНКОТЕРМС. Можно использовать любую редакцию правил ИНКОТРЕМС, например, 2010 или 2020. Если редакция не указана, то на практике, при возникновении спора, суд скорее всего будет руководствоваться той редакцией, которая была актуальна на момент заключения контракта. Для экспортера самым удобным базисом согласно правилам ИНКОТЕРМС является EXW (Ex Works), иначе говоря, самовывоз со склада поставщика.

Поставки могут осуществляться на основании заявок покупателя, по согласованному графику или по отдельным спецификациям на каждую партию. В контракте следует зафиксировать порядок поставок.

Также необходимо зафиксировать момент, когда обязанность экспортера поставить товар считается исполненной надлежащим образом. Наиболее выгодным для экспортера будет момент приемки товара первым грузоперевозчиком.

Следует указать место, куда должен быть поставлен товар – место поставки. При этом следует учесть, что место поставки и пункт конечной доставки зачастую различаются.

Включите в контракт условие об осуществлении отгрузки товара только после его оплаты либо укажите, что обязательство поставить товар является встречным по отношении к обязательству покупателя об оплате товара.
Момент перехода права собственности и гибели товара
Моменты перехода права собственности на товар и риска его случайной гибели от продавца к покупателю являются важными аспектами поставки, которые обязательно следует закрепить в контракте. Право собственности может перейти с момента передачи товара первому грузоперевозчику или непосредственно покупателю на складе экспортера либо с момента приемки товара покупателем/получателем в месте поставки, или в конечном пункте его доставки.

Переход права собственности на товар и риска его случайной гибели или повреждения от экспортера к покупателю могут переходить как одновременно, так и в разные моменты. Также необходимо учитывать, что правила ИНКОТЕРМС не регулируют момент перехода права собственности на товар. Только лишь отсылка в тексте договора на базис поставки ИНКОТЕРМС скорее всего будет означать, что товар до передачи его покупателю будет находится в собственности поставщика, и все риски в процессе его транспортировки будет нести поставщик.
Качество товара
Требования к качеству товара должны быть закреплены в контракте. Это крайне важно, чтобы исключить риски возникновения споров по качеству. Если установлен гарантийный срок на товар, то его также стоит указать.

Если качество поставляемого товара соответствует российским требованиям качества, то это можно указать. А также сделать оговорку о том, что все риски по несоответствию качества товара требованиям законодательства соответствующего иностранного государства (страны экспорта) покупатель принимает на себя.

Также в некоторых случаях является обязательным указание в контракте о наличии разрешений, лицензий, свидетельств, сертификатов и т.п., позволяющих осуществление экспорта товара и(или) его оборота на территории России.
Маркировка и упаковка
Условия о требованиях к упаковке, маркировке, языку этикеток и ярлыков товара также необходимо закрепить в контракте. Если предусматривается изготовление упаковки товара по стандартам покупателя, то требуется закрепить условие о распределении расходов, возникающих в связи с этим у поставщика.

Если упаковка товар должна соответствовать дизайну покупателя, то следует установить условия, на которых дизайн проект будет выполнен и требования к нему. Установить за счет покупателя или поставщика будет осуществлена его разработка, а также порядок согласования сторонами дизайн-макета, если необходимо.
Сроки поставки
По общему правила обязанность поставщика поставить товар будет считается исполненной с момента передачи товара покупателю в указанном в контракте месте поставки. Если товар требуется транспортировать в место поставки, то в срок поставки следует также заложить и срок его перевозки до установленного места.
Приемка товара и Претензии
Предъявление претензий в отношении товара можно разделить на три этапа:
1) предъявление претензий при проверке товара на предмет внешних видимых повреждений, несоответствий и целостности его упаковки, а также наличия видимой недостачи;
2) претензии в отношении внутри тарных недостатков товара и внутри тарной недостачи и недостатков;
3) претензии по скрытым недостаткам товар.

Для уменьшения рисков возникновения разногласий в отношении каждого этапа целесообразно установить:
  • порядок фиксации недостатков/недостачи товара при их обнаружении;
  • сроки, в течение которых покупатель должен осуществить проверку товара по качеству, количеству, ассортименту, комплектности, на соответствие иным требованиям;
  • порядок и сроки замены/допоставки некачественного/непоставленного товара;
  • сроки предъявления, порядок рассмотрения и удовлетворения претензий.
Цена и Условия оплаты
Определите цену контракта. Цена может быть фиксированной и закреплена в тексте самого контракта или приложения/спецификации к нему, а может складываться из сумм всех поставок по контракту, стоимость которых фиксируется в спецификациях или заказах.

Цена контракта имеет значение для соблюдения экспортером требований валютного контроля:
1) при сумме контракта менее 200 тыс. рублей экспортеру следует уведомить свой банк о коде валютной операции;
2) при сумме контракта свыше 200 тыс. рублей, но менее 6 млн. в банк необходимо будет предоставить договор и документы, связанные с его оплатой и исполнением (инвойсы, накладные, акты приема-передачи, счета-фактуры, таможенные декларации);
3) если сумма контракта 6 млн. и более, то такой контракт подлежит постановке на учет в банке.

Также должна быть зафиксирована валюта стоимости товара и валюта платежа по контракту. Они могут быть различными. При необходимости следует указать, какой курс валюты применяется при закреплении цены в рублях, а расчетов в иностранной валюте. Следует урегулировать вопрос курсовых разниц валют, если предполагается пост оплата за товар. Обязательно следует указать порядок и сроки оплаты, а также условия о распределении расходов (комиссии и иные платежи в пользу банков) между сторонами при совершении банковских платежей.

Валютная оговорка и баланс интересов сторон >>
Валютный контроль
Примите во внимание требования валютного контроля. Обязанность репатриации валютной выручки актуально при работе по пост оплате. В таком случае стоит предусмотреть ответственность иностранного покупателя за нарушение сроков оплаты в размере не меньшем, чем размер ответственности, к которой может быть привлечен экспортер за неисполнение обязанности по возврату валютной выручки по причине нарушения покупателем обязанности по оплате товара.

Неисполнение обязанности по репатриации валютной выручке в установленные контрактом сроки чревато привлечением к административной ответственности по ст. 15.25. КоАП РФ в виде штрафа размере от 5 до 30 процентов от суммы, причитающейся от иностранного покупателя российскому поставщику и от 3 до 10 процентов, если осуществление расчетов по контракту определено в российских рублях.

А в том случае, если в течение 1 года сумма денежных средств, зачисленных от иностранных покупателей на счет российского экспортера с нарушением срока или не зачисленных совсем составит более 100 млн. рублей, штраф составит: при нарушении сроков зачисления 1/150 ключевой ставки Центрального банка РФ за каждый день просрочки, и от 75% до 100% от суммы валютной выручки, не зачисленной на счет экспортера.

В настоящее время на рассмотрение в Государственную думу РФ внесен Законопроект № 94339-8 "О внесении изменений в статью 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", который снижает административную ответственность экспортера за невозврат валютной выручки.

В частности, законопроект устанавливает некоторое снижение штрафов за неисполнение обязанности по репатриации валютной выручке в установленные контрактом сроки до размеров от 3 до 5 процентов от суммы, причитающейся от иностранного покупателя российскому поставщику, если осуществление расчетов по контракту определено в российских рублях, за исключением контрактов, предметом которых является товар под кодами ТН ВЭД ЕАЭС 4401 - 4403 99 000 9 и 4407.


Законопроект содержит и некоторые другие изменения ст.15.25 КоАП РФ.

Об общих положениях валютного контроля и постановке внешнеторгового контракта на учет в банке >>
О репатриации валютной выручки >>
Об уменьшении обязанности репатриации валютной выручки >>
"Экспортный" НДС
По общим правилам ставка НДС при экспорте составляет 0%. Следует понимать, что это не освобождение от уплаты НДС, а именно ставка налога в размере 0%, применение которой необходимо подтвердить, представив в налоговый орган в течение 180 дней установленный пакет документов.

При поставках за пределы ЕАЭС налоговая может потребовать помимо экспортного контракта и таможенной декларации документы, подтверждающие факт поставки (CMR, коносамент, международная авиа или ж/д накладная, др.). А при поставках в страны ЕАЭС обязательным является предоставление заявления об уплате иностранным покупателем косвенных налогов по месту своего нахождения в соответствующем государстве.

Соответственно следует установить обязанность покупателя предоставить указанные выше документы, учитывая государство экспорта. Кроме того целесообразно внести в контракт пункт, устанавливающий ответственность покупателя за нарушение данной обязанности в размере не менее ставки НДС, применимой к контракту, в том случае, если нулевой экспортный НДС не будет подтвержден по причине отсутствия документов, которые должен был предоставить иностранный покупатель.

Подробнее о подтверждении экспортного НДС 0% >>
Об общих принципах двойного налогообложения >>
О налогообложении роялти от источника выплаты в Казахстане >>
Ответственность
Меры ответственности определяются сторонами контракта по договоренности. В качестве ответственности может быть установлена неустойка за нарушение сроков оплаты и приемки (выборки) товара. Штрафы за нарушение отдельных обязательств.

Также является целесообразным установить, что одновременно с неустойкой и штрафами могут быть взысканы и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Кроме того уплата неустоек, штрафов и процентов не должна лишать экспортера возможности компенсировать убытки в полном размере как в виде реального ущерба, так и упущенной выгоды или других косвенных убытков. Эти положения следует закрепить в условиях контракта.

Разумно стремиться к тому, чтобы ответственность была либо одинаковой для сторон, либо соответствовала балансу интересов сторон, что будет являться справедливым.
Обеспечение исполнения обязательства
Под обеспечением исполнения обязательства следует понимать такой инструмент, который удерживает сторону контракта он нарушения своих обязательств и минимизируют негативные последствия для другой стороны.

Помимо стандартных штрафов, пеней и неустоек наиболее эффективными и распространенными являются: открытие аккредитива и предоставление банковской гарантии. При включении в контракт условий такого рода разумно руководствоваться:

"Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (UCP 600). Редакция 2007 года" (Публикация Международной торговой палаты N 600) и "Унифицированными правилами для гарантий по требованию. Редакция 2010 год" (Публикация Международной торговой палаты N 758) соответственно. При необходимости сделать оговорки об их применении или не применении к контракту.

Также в контракте следует четко закрепить условия, при которых у экспортера возникает право на получение денежных средств по аккредитиву или гарантии и перечень документов, предоставляемых для этого экспортером в банк и другие имеющие значения условия.

Следует учесть срок действия аккредитива или банковской гарантии. Он не должен быть короче, чем срок наступления обстоятельств, при которых у экспортера возникает право на предъявление требования к банку по выплате денежных средств.

О возможности погашения валютного обязательства третьим лицом >>
Форс-мажор
В положениях о форс-мажоре следует указать:
1) какие обстоятельства относятся к обстоятельствам непреодолимой силы;
2) каким образом наступление таких обстоятельств должно быть подтверждено, какими документами, каким органом/организацией;
3) в какие сроки и в каком порядке сторона контракта должна уведомить другую сторону о наступлении форс-мажора и последствия нарушения этого;
4) сроки, после которых стороны вправе отказаться от исполнения контракта без применения к ним мер ответственности;
5) последствия прекращения контракта в связи с наступлением обстоятельства непреодолимой силы.

Следует учитывать, что обстоятельства непреодолимой силы должны обязательно одновременно отвечать признакам непредвиденности при соблюдении разумных мер предосторожности и не возможности преодолеть наступившее обстоятельство.

Также будет разумным включить в перечень обстоятельств непреодолимой силы и международные санкции, в результате введения которых та или иная сторона не сможет исполнить полностью или частично свои обязательства.

Подробнее об обстоятельствах, признаваемых форс-мажором и отнесения к ним санкций >>
Срок действия контракта
Важным является условия о сроке действия контракта. При их формулировании стоит учесть следующее:
1) момент, с которого контракт вступает в силу и начинает действовать для сторон;
2) определить дату, которой контракт заканчивает свое действие, либо закрепить периодом действия контракта;
3) какие обязательства продолжают действовать для сторон после прекращения действия контракта.

Если срок действия контракта не указан, то контракт считается действующим до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами своих обязательств.
Расторжение контракта
Является важным закрепление в контракте основания, по которым экспортер может отказаться от его исполнения в одностороннем порядке.

Как правило, такими основаниями являются либо нарушение покупателем определенных условий контракта, либо наступление обстоятельств, которые ставят под угрозу исполнение контракта иностранным покупателем и получения экспортером того, на что он рассчитывал, заключая контракт (например, банкротство покупателя).

К таким обстоятельствам можно отнести и введение международных санкций, которые делают не возможным исполнение контракта той или иной стороной полностью или в части. Но при включении в контракт данного условия экспортеру следует определить что будет для него более выгодным - отнесение санкций к форс-мажору или к основанию для одностороннего отказа от контракта, так как порядок его прекращения и последствия такого прекращения различны.

Кроме того следует закрепить порядок отказа от контракта и момент, с которого он будет считаться прекратившим свое действие.
Разрешение споров
Следует установить срок рассмотрения досудебной претензии. Также могут быть закреплены определенные требования к содержанию претензии. Разрешение спора неразрывно связано с закреплением права, применимого к контракту и спорам, вытекающим из него, а также установлением суда, где будет рассматриваться спор между сторонами.

О признании и приведении в исполнение в РФ решения иностранного коммерческого арбитражного суда >>
О признании и приведении в исполнение решений российских судов на территории Белоруссии можно >>
О признании и приведении в исполнение судебных решений на территории Египта >>
Применимое право
Выбор права является крайне важным. Естественно для российского экспортера наиболее приемлемым будет являться в качестве применимого к контракту права – право Российской Федерации. При этом применение российского права также целесообразно распространить и на споры связанные с заключением контракта и взысканием основательного обогащения, возникшего у покупателя, вследствие расторжения контракта экспортером.

Не закрепление условия о праве в контракте может привести, что применимое право будет определяться по соответствующему двустороннему межправительственному соглашению, либо принципу наибольшей взаимосвязи контракта с территорией соответствующего государства. Это может привести к тому, что правом, подлежащим применению будет право иностранного государства.

Подробнее о выборе применимого права к экспортному контракту читайте здесь >>
Подсудность
В качестве суда, которому спор будет передан на рассмотрение, может выступать: российский суд, иностранный суд или международный коммерческий арбитражный суд. Какой суд выбрать зависит от разных обстоятельств. От суммы возможного иска. От удобства для экспортера. От наличия между Российской Федерацией и иностранным государством международного соглашения, позволяющего исполнить решение российского суда в иностранном государстве.

Конечно, наиболее удобным для российского экспортера является либо российский государственный арбитражный суд, либо международный арбитраж в России, как правило, это Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ.

Подробнее о выборе и определении подсудности к внешнеторговому контракту >>
Об особенностях определения компетентного суда для разрешения спора между российской и китайской компаниями >>
Об определении подсудности в потребительском споре с иностранной компанией читайте здесь >>

Конфиденциальность
Если вы решили закрепить в контракте положения о конфиденциальности в отношении информации, передаваемой сторонами друг другу в рамках исполнения контракта, то следует установить:
1) какая информация будет относиться к конфиденциальной;
2) период режима конфиденциальности такой информации после прекращения действия контракта;
3) действия и порядок их совершения, которые необходимо осуществить стороне в случае передачи конфиденциальной информации третьим лицам;
4) условия передачи конфиденциальной информации третьим лицам, государственным, правоохранительным и судебным органам;
5) ответственность за нарушение установленных требований о конфиденциальности.
Интеллектуальная собственность
О защите своей интеллектуальной собственности на территории иностранного государства, российскому экспортеру следует позаботиться заранее, до начала экспорта продукции.

Определите, какие именно объекты интеллектуальной собственности экспортного продукта (например, товарный знак, изобретение, промышленный образец, полезная модель, программное обеспечение, ноу-хау или иной объект) следует защитить, чтобы это не повлияло на продажи продукта в иностранном государстве.

Например, наиболее распространенным является отсутствие защиты товарного знака, используемого экспортером. Это может привести к критической ситуации, если конкуренты в иностранном государстве зарегистрируют такой же товарный знак раньше экспортера. В такой ситуации экспортер лишится возможности реализации своей продукции под своим товарным знаком в этом иностранном государстве.

При отсутствии защиты объекта интеллектуальной собственности на территории иностранного государства, контракт можно дополнить ответственностью покупателя за использование и регистрацию такого объекта без разрешения правообладателя (экспортера). Это не будет для экспортера панацеей, но в некоторой степени сможет сдержать непосредственно покупателя от нарушения прав экспортера.

Защита товарного знака в Индии на примере судебного спора >>
Стандарты для оценки общих нарушений товарных знаков в Китае >>
Применение
Венской конвенции ООН
«Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров» (Заключена в г. Вене 11.04.1980) по общему правилу применима между теми сторонами, государства которых являются участниками данной конвенции.

Так называема Венская конвенция ООН, применима только к международным договорам купли-продажи и имеет приоритет над нормами национального законодательства. Если международный контракт не содержит оговорки о не применении Венской конвенции ООН, то конвенция будет применяться по умолчанию, если государства сторон сделки являются ее участниками.

Венская конвенция ООН имеет некоторые особенности. Например, учитывается сложившееся поведение сторон в их взаимоотношениях. Если усматривается, что та или иная сторона сделки в конкретной ситуации ожидаемо должна была совершить определенные действия, то это может расцениваться как сложившийся между ними обычай. Конвенция допускает заключение сделки в устной форме и подтверждение такого заключения любыми средствами и свидетельскими показаниями. Наступление форс-мажорных обстоятельств лишает стороны требовать возмещения убытков, но не применение иных мер ответственности по контракту. Например, взыскания неустойки.

Подробнее об особенностях Венcкой конвенции ООН 1980 года >>
Документооборот
Условия о документообороте сторон контракта является крайне важным. Недостаточно подробное закрепление условий документооборота может иметь серьезные негативные последствия. В случае не указания в контракте условий о применения и признания сторонами электронных документов (сканов, электронных писем, сообщений и т.д.) такие электронные документы в некоторых случаях могут не иметь юридической силы и не будут подтверждать соответствующие факты и обстоятельства.

В данном разделе контракта целесообразно закрепить:
1) лиц, уполномоченных на направление писем, от лица сторон;
2) электронные адреса сторон, с которых и на которые письма и документы будут считаться отправленными и полученными соответственно;
3) наличие или отсутствие юридической силы у сканированных документов, направляемых сторонами, включая заключение самого контракта и иных документов путем обмена их подписанными сканированными образами;
4) наличие или отсутствие юридической силы у электронных писем и сообщений, в том числе, направленных с использованием мессенджеров;
5) сроки, когда сообщение/письмо стороны будет считаться полученным.
Заверения и гарантии
Заверения и гарантии сторон могут быть следующими:
1) стороны подтверждают свою правоспособность;
2) стороны гарантируют, что при заключении данного контракта ими получены все необходимые разрешения и одобрения в рамках требований их учредительных документов и национального законодательства;
3) в некоторых случаях имеет значение, чтобы были закреплены гарантии о добросовестной уплате иностранным контрагентом налогов и сборов;
4) иностранный покупатель гарантирует, что заключение данного договора не имеет цели нарушения какого-либо законодательства;
5) стороны обязуются действовать добросовестно в рамках исполнения контракта;
6) санкционные заверения: контрагент не находиться прямо или косвенно под санкциями;
7) заверения покупателя об отсутствии препятствий и ограничений на совершение платежей по банковским реквизитам экспортера, а также использование своих банковских счетов.

Внесение условий такого рода будет свидетельствовать о добросовестности и должной осмотрительности российской компании.
Антикоррупционная оговорка
Антикоррупционная оговорка может свидетельствовать об открытости, добросовестности сторон, подтверждать их законопослушность, для российской компании оговорка такого рода также будет являться дополнительным имиджевым плюсом в отношениях с иностранным контрагентом.

Такая оговорка может включать в себя обязательства соблюдения как российского, так и иностранного законодательства, отказ от подкупа государственных служащих и должностных лиц, в том числе сотрудников покупателя, и другие подобные заверения.

Заключительные положения
В данном разделе можно предусмотреть те условия, которые не вошли в другие разделы, но имеют важное значение для исполнения контракта. Например:

1) Применение терминологии (понятийного аппарата), установленной контрактом, к его приложениям, дополнительным соглашениям, т.е. имеют ли по отношению к данным документам понятия самого контракта такое же значение.
2) Указать текст контракта на каком языке превалирует в случае наличия расхождений по смыслу между текстом на русском и иностранном языке (если контракт двуязычный).
3) Порядок поведения сторон контракта при изменении их реквизитов или иных данных.
4) Перечень приложений к контракту и другие условия.

Об особенностях перевода теста контракта на иностранный язык >>

Мы поможем
Провести экспертизу внешнеторгового контракта, выявим риски и дадим рекомендации к их минимизации. Разработаем внешнеторговый контракт под индивидуальные условия или рамочный (поставка, оказание услуг, выполнение работ, агентский договор, лицензионное соглашение ., дистрибьюторское соглашение и др.).
Made on
Tilda